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未足额缴纳社保员工可解除劳动合同并索赔?


背景案例

两位劳动者孙某和肖某于2010年11月入职某快递公司,公司地址在北京,工作地点在深圳。孙某和肖某的社保一直由第三人以最低工资标准为缴费基数分别在北京和深圳代为缴纳。2018年4月,公司认为两人在工作中存在失职,对两人作出降职处罚,孙某从城市经理的职务降到区站长,肖某从区站长的职务降到一线配送员。随后公司降低了肖某的薪酬,而孙某的工资未变动。孙某、肖某认为公司的处罚毫无依据,其真实目的是通过处罚手段排挤员工逼迫员工辞职。劳动者希望与公司解除劳动合同,并得到经济补偿。

问题一:劳动者能否解除劳动合同并获得经济补偿?以什么理由和依据解除?

从主体上看,劳动合同解除的情形分为三种:劳动者单方解除,用人单位单方解除,双方协商解除。根据《劳动合同法》,此三种情形符合一定的条件时用人单位都要向劳动者支付经济补偿金。劳动者诉求依据的是《劳动合同法》第三十八条和第四十六条,上述案例可以考虑适用的情形是:1.用人单位未及时足额劳动报酬;2.用人单位未依法缴纳社保。


问题二:如何主张用人单位未及时足额支付劳动报酬?? ??? ? ? ? ? ? ? ?

用人单位未及时足额支付劳动报酬,包含两种情形,一是未及时支付劳动报酬,二是未足额支付劳动报酬。对于第一种情形,《深圳员工工资支付条例》规定,工资支付周期不超过一个月的,约定的工资支付日不得超过支付周期期满后第七日;用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的,可以延长五日;因生产经营困难,需延长五日以上的,应当征得本单位工会或者员工本人书面同意,但最长不得超过十五日。即用人单位按月支付工资的,延长发放工资最长不得超过次月22日,超过则构成未及时支付劳动报酬。

对于第二种情形,未足额发放工资较容易理解,但可能容易忽视的是加班费。根据《广东省工资支付条例》,工资包括“延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入”,工资是劳动报酬的一种形式,所以加班费属于劳动报酬的一部分,用人单位拖欠加班费就是拖欠劳动报酬,构成未足额发放工资。同样的,加班费支付周期不得超过一个月。如果要主张公司拖欠加班费,首先要对加班事实进行举证,但是劳动者通常难以提供证据证明存在加班,因此也可以通过证明用人单位掌握加班事实存在的证据,将举证责任转移给用人单位。《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》二十五、⑹劳动者主张加班工资,用人单位否认有加班的,劳动者应就其存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在证据承担举证责任;劳动者已举证证明其存在加班事实或用人单位掌握加班事实存在证据的,用人单位应就劳动者申请劳动仲裁之日前两年内的工作时间承担举证责任;用人单位考勤记录虽无劳动者签名,但有其他证据(如经劳动者确认的工资支付凭证等)相佐证的,可作为认定劳动者工作时间的证据。

案例中的肖某被公司处以降薪处罚,且处罚没有事实和法律规章制度的依据,可以公司未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同并要求公司支付经济补偿金。

问题三:用人单位按照最低工资标准缴纳社保是否属于未依法缴纳社保?

首先如何理解“依法”?《社会保险法》第六十三条规定,用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位通常都能够按时为用人单位缴纳社保,但是对于是否“足额”,又如何理解?

《社会保险费申报缴纳管理规定》第十六条用人单位有下列情形之一的,社会保险经办机构应当于查明欠缴事实之日起5个工作日内发出社会保险费限期补缴通知,责令用人单位在收到通知后5个工作日内补缴,同时告知其逾期仍未缴纳的,将按照社会保险法第六十三条、第八十六条的规定处理:(三)因瞒报、漏报职工人数、缴费基数等事项而少缴社会保险费的。如果用人单位通过瞒报缴费基数少缴社保费,应当可以认定为未依法缴纳社会保险。

关于深圳市劳动者社会保险缴费基数,养老保险、医疗保险(一档)、生育保险、工伤保险的基数都是职工个人上月工资总额,只有失业保险的基数是最低工资。而北京市劳动者的社保缴费基数,是以北京市上一年职工月平均工资为基数的。所以不管是深圳还是北京,如果以最低工资标准为基数缴纳社会保险,都不是足额缴纳。

《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条第二款规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者应当依法要求用人单位缴纳;用人单位未在一个月内按规定缴纳的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位应当依法支付经济补偿。《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》第九十四条,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者应当依法要求用人单位缴纳,用人单位在劳动者要求之日起一个月内未按规定缴纳的,劳动者有权提出解除劳动合同,用人单位应支付经济补偿,但经济补偿的支付年限应从2008年1月1日起计算。

孙某和肖某根据深圳市的上述规定和指引,向公司提出补缴社保的要求,但是公司未予理睬,最终劳动仲裁委支持了两人以公司未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同,公司须支付经济补偿金。

结语

在劳动法律领域,各省市的地方性规定和实际操作存在巨大差距,同样的情形在不同的地方甚至有完全相反的处理结果。在部分地区的司法实践中,对于用人单位按照最低工资标准缴纳社保的,只要按照申报的标准足额地缴纳了社保,就可以认定为依法缴纳社保。